前些日子,《另辟蹊径之自然人劳务报酬与生产经营所得辨析》揭示新个人所得税法及其实施条例存在的不足：个人取得的工资薪金、劳务报酬、生产经营所得如何准确区分？李舟先生《个税中的劳务报酬与经营所得究竟如何区分？》认为：有税法明文规定的，按照文件规定执行。没有明确文件规定的，如果是纯粹个人行为，应按照劳务报酬缴纳个税。如果是团队经营行为，应当按照经营所得。如咨询，个人替企业提供咨询服务就属于劳务报酬，如果是一个团队，持续性提供经营活动，就应该属于经营所得。

　　要准确界定个人收入属于工资薪金、劳务报酬、生产经营所得，需要依据交易双方的纳税人身份、合同、行为性质、经营形式、款项支付、发票（收据）开具、国家政策规定等情况综合进行判断。例如，张三、李四、王二3个自然人组成一个团队，共同与A建筑公司签署建筑劳务合同。A公司将劳务款项分别支付每个人，三个人分别以自已名义开具发票和收据，那么，每个人按劳务报酬申报个税。如果张三作为包工头与A公司签订承包经营合同，张三以其个人名义开具发票结算工程劳务款，A公司将报酬款项统一支付给张三。张三再向李四、王二转付其应得部分。张三按承包经营所得缴纳个人所得税。根据劳务合同法规定，个人之间不存在劳动合同雇佣关系。李四、王二就其所得按劳务报酬缴纳个人所得税。因此，一个人提供劳务服务还是团队提供服务，不是区分劳务报酬所得与经营所得的关键因素。

　　为了解决建筑施工领域中农民工工资拖欠问题，《国务院办公厅关于全面治理拖欠工资问题的意见》（国办发〔2016〕1号）、《关于实行建设领域农民工工资专用账户管理的通知》、《国务院办公厅关于促进建筑业持续健康发展的若干意见》（国办发[2017]19号）等文件规定，总包单位根据《建设工程农民工工资委托支付协议》通过《建设工程农民工工资专用账户资金托管协议》直接支付本单位、代付分包单位农民工工资。每一个建筑施工项目，建设单位（业主）在办理《工程施工许可证》前必须按规定交纳建设工程劳保统筹和建筑工程项目工伤保险费，每个建筑工地实行用工实名认证管理制度。建筑施工属于高风险行业，工地安全文明生产管理严格，与非普通劳务用工相对自由不同。同时，建筑施工项目作业具有显著的阶段性，具有专业技术的农民工队伍流动性强。因此，农民工与建筑施工企业之间大多建立劳动合同关系。农民工管理制度日益加强，《建筑安装业个人所得税征收管理暂行办法》（国税发〔1996〕127号））适用场景将越来越少。

　　屈健康先生《经营所得还是劳务报酬所得，不想多交个税的你都应该清楚！》认为，应该从合同签订形式和工作内容两个方面进行判断，是否承担经营风险区分劳务报酬所得与经营所得的标准。

　　劳动者个人为企业提供劳动服务是一种不征增值税的“经营行为”，企业是劳动者个人的“客户”。和企业投资者、高管相比，劳动者个人承担的风险不在一个级别。个人销售劳动服务，人工资性收入与其职位、贡献、风险相当。各种考核奖金、罚款、绩效奖、业务提成、股权激励政策，均为劳动者个人的“风险收益”。有的公司与高管签订“对赌协议”，劳资双方均存在收益与风险对称的关系。个人以自已名义按市场价格销售劳务服务，取得劳务服务收入，需要缴纳增值税等相关税费，开具增值税发票，承担经营风险。劳务合同纠纷适用《合同法》第114条第1款规定，个人需要根据违约情况向对方支付一定数额的违约金。无论销售劳动服务还是劳务服务，收益与风险是否对称，不是区分劳务报酬与经营所得的有效方法。

　　关于各项个人所得的范围，《个人所得税法实施条例》第六条第（二）规定，“劳务报酬所得，是指个人从事劳务取得的所得，包括从事设计、装潢、安装、制图、化验、测试、医疗、法律、会计、咨询、讲学、翻译、审稿、书画、雕刻、影视、录音、录像、演出、表演、广告、展览、技术服务、介绍服务、经纪服务、代办服务以及其他劳务取得的所得。”同时，第六条第（五）项规定，个人依法从事办学、医疗、咨询以及其他有偿服务活动取得的所得。上述两处内容相近的表达一度让我迷惑：个人劳务报酬所得与经营所得究竟如何区分？这是不是本轮个税法修订的失误？

　　“依法从事”是什么意思？显然，这此事项涉及社会公共利益、人民生命健康和国家安全，不可以个人名义从事相关活动，必需依法注册成立单位，申办行政许可，接受行政监督检查。《行政许可法》例举783个经营事项需要办理行政许可。本人走访几家诊所医院、幼儿园、驾校，发现个人从事办学、医疗、驾驶员培训等事项需要先拟定经营主体的形式和名称，向登记机关申请核准名称，然后向有关权利机关申请行政许可。例如，医生个人李某拟办一个个体诊所，需要先行向工商机关申请个体工商户名称，然后向区县级卫生与计划生育局申请《医疗卫生执业许可证》，然后到工商局、税务局申请办理个体工商户登记手续。教师贾某拟办一个学校，需要到民政局进行名称核准，然后到区县教育局申办《办学许可证》，民政局审核通过后，发放《民营非企业单位》执业证件。

　　《个人所得税法实施条例》第六条第（五）项规定只提及经营行为的内容，没有明确经营形式及纳税人身份主体。第六条只提及个体工商户、个人独资企业、合伙企业，未提及民营非企业单位、农业合作社等其它单位。个体工商户、个人独资企业、合伙企业的，投资者个人依法缴纳个人所得税。

　　民营非企业单位等单位如何缴纳所得税？《中华人民共和国企业所得税法实施条例》（中华人民共和国国务院令第512号）第三条规定：“企业所得税法第二条所称依法在中国境内成立的企业，包括依照中国法律、行政法规在中国境内成立的企业、事业单位、社会团体以及其他取得收入的组织。”因此，民营非企业单位应先行履行企业所得税纳税义务，投资者个人取得股息、红利所得的，按股息、红利所得缴纳个人所得税。

　　综上所述，区分劳务报酬所得与经营所得的关键因素是，个人以什么样的组织形式（纳税人身份）参与经济活动。从事无需行政许可的事项，以个人名义从事《个人所得税法实施条例》第六条第（二）规定事项的，按劳务报酬所得履行个人所得税纳税义务；对于需要依据《行政许可法》和部门规章规范注册成立经济组织的，根据经济组织的情况判断如何缴纳个人所得税；个人基于承包合同或事实承包合同行为事项，承包人按承包经营所得履行个人所得税。

（作者：李华）